Tips & Advies: VOF, BV, NV, CV, Maatschap
1. Eenmanszaak
- geen juridische scheiding prive en zakelijk (risico!)
- continuiteit 'zaak' gekoppeld aan persoon eigenaar (wel voortzettingsregeling)
- niet perse 1 persoon, wel 1 peroon leiding en zeggenschap
2. Maatschap
- synoniem vennootschap
- overeenkomst; geen formele eisen, verbintenissenrecht
- inbreng; positieve bijdrage vooral uit arbeid, wijze waarop vrij voor vennoten
a. inbreng in eigendom (eigendom en risico maatschap)
b. inbreng in genot (eigendom en risico vennoot)
c. inbreng in economische eigendom (eigendom vennoot, risico maatschap)
- gemeenschap; niet gescheiden van prive, aanwending in samenwerkingsverband
- resultaat; alle vennoten delen in winst (voordeelcriterium), uitsluiting bij verlies mogelijk
- handeling 1 maat bindt de medematen als regel niet
- Dieselgarage: hoofdelijke aansprakelijkheid als voordeel, dan gebonden aan handeling 1
- ontbinding door: tijd, taak volbracht, opzegging, dood, wegvallen voorwaarde, rechter
- VOF en CV zijn maatschap (BW) waarop ook WvK, mits naam en bedrijf -> vermogen
3. VOF
- gemeenschappelijke naam (geen onjuiste indruk), bedrijfsmatige activiteiten (voordeel)
- akte van inschrijving is bewijsvoorschrift geen constitutief vereiste (niet tegen derden)
- inschrijven Handelsregister verplicht (info voor derden en bescherming tegen derden)
- vertegenwoordigingsbevoegdheid (in register dus aan derden tegenwerpbaar!)
- hoofdelijke aansprakelijkheid vennoten, ook bij OD (bv. aanrijding tijdens werk)
- afgescheiden maatschapvermogen (niet aantastbaar voor prive-crediteuren)
- gemeenschapsvermogen kunnen vennoten niet onder elkaar verdelen voor crediteuren
- vennootschapscrediteuren kunnen verhalen op gemeenschap en prive elk der vennoten
- faillissement VOF is faillissement vennoten, maar faillissement vennoot is einde VOF
- VOF kan niet worden gedagvaard of als eiser optreden -> vennoten mededagvaarden
4. CV
- zelfde als VOF, echter:
- stille/commanditaire vennoot (geldschieter) geen beheer en niet meer dan inbreng
- als commanditaire vennoot toch intern of extern beheert, wordt hij beherend vennoot
- Buis-arrest: behoud naam mag als beherende een stille vennoot wordt
- CV is VOF als meer dan 1 beherende vennoot
- Erik Schaper: maatschap met 1 beherende vennoot geen gemeenschapsvermogen
- Hardy: faillissement CV is faillissement beherende vennoot
* vereffening na ontbinding maatschap, VOF of CV naar rato aandeel/inbreng (afwikkeling door beheerder)
* NBW:a. openbare vennootschap (naam, beroep): VOF (bedrijf) en CV (stille en beherende vennoten)
b. stille vennootschap (geen gemeenschappelijke naam, bv. advocatenvennootschap)
5. NV
a. aandeelhouders lopen niet meer risico dan hun inbreng, prive-vermogen buiten schot
b. omvang financiele inbreng bepalend voor verdeling zeggenschap (kapitaalassociaties)
c. mogelijkheid om kapitaal aan te trekken groter dan bij bv. persoonsassociaties
d. continuiteit beter gegarandeerd (makkelijke eigendomsoverdracht
e. duidelijke en strak aangegeven organisatievorm
- verklaring oprichting en deelname, notariele akte, verklaring geen bezwaar, deelneming
- NV/BV bestaat als notariele akte en verklaring van geen bezwaar van de minister
- voor externe werking ook: inschrijven Handelsregister (niet constitutief, wel strafbaar feit)
- als niet ingeschreven, zowel NV als alle bestuurders hoofdelijk aansprakelijk
- bij oprichting aangegane schuld is prive tot latere bekrachtiging door BV tenzij failliet
- bestuursaansprakelijkheid bij faillissement -> uitsluitend curator kan vorderen
- dit geldt ook voor een aok (Yildiz-arrest)
- opgebouwde kapitaal is verhaalmogelijkheid, daarom voorschriften kapitaalmutaties
- kapitaal NV minimaal 100.000,- ,volledig volstorten verplicht
- Kleuterschool Babbel (zie boven) van belang
- beperkte aansprakelijkheid is geen vrijbriefje voor onzorgvuldig handelen -> 2:8 en 6:162
- AVA: emissie, benoeming, jaarrekening, wijzigen statuten, omzetting en ontbinding
- AVA: niet bevoegd bestuur een bepaalde gedragslijn te laten volgen
- emissie meer dan maatschappelijk kapitaal nietig, benoeming incapabele vernietigbaar
- beperkte bevoegdheid bestuur 2:130 (samen); andere beperkingen niet tegen derden!
- ook bestuursbevoegdheid aan een derde mogelijk -> niet gebonden tenzij bekrachtiging
- bestuur werkt in kader van aok, commissaris op basis van het verrichten van diensten
- Wijsmuller: bestuursbesluit getoetst aan redelijkheid en billijkheid (overleg vereist)
- Sjardin: bij vernietiging besluit tot ontslag bestuurder spelen art.134 en 244 geen rol
- Scholten: vennootschappelijk belang is belangrijk materieel vereiste voor besluiten
Struktuurregeling:- bevoegdheden van AVA naar RvC en OR
- AVA: statutenwijziging, ontbinding vennootschap
- kapitaal en reserves >22,5 miljoen, OR, >100 Wn (samentelling!)
a. RvC verplicht
b. RvC benoemt eigen leden; Or en AVA aanbeveling en bezwaar
c. strengere eisen aan benoeming commissarissen
d. RvC: bestuursbesluiten, jaarrekening, benoemen en ontslag
ps. Vrijstelling als >50% kapitaal in deelname of internationaal
Aandelen:- prioriteitsaandelen (extra zeggenschap, altijd op naam)
- preferente aandelen (bijzondere financiele rechten tav. dividenduitkering)
- certificaten van aandelen (geen stemrecht)
- bonusaandelen, stockdividend etc...
- prijs aandelen kan verrekend worden met schuld van koper aan NV/BV
- NV mag geen niet-volgestorte aandelen en wel volgestorte aandelen om niet verkrijgen
6. BV
- aandelen op naam, beperkt overdraagbaar en minimumkapitaal 40.000,- ipv. 100.000,-
- verplicht aandeelhoudersregister
- bij faillissement zowel bestuurder als degene die 'lakens uitdeelt' aanspreekbaar
7. Vereniging
- erkenning door goedkeuring statuten
- statuten: regeling waaruit blijkt van een georganiseerd lichaam
- geen formele eisen aan oprichting, echter als modeling dan informele vereniging
- informele vereniging kan geen registergoederen verwerven of erfgenaam zijn
- bestuurder is hoofdelijk verantwoordelijk tenzij niet geraadpleegd of geweigerd
- inschrijven in verenigingenregister van KvK
- lidmaatschap is vormvrij (in statuten kan anders worden bepaald), bestuur (+ AV) beslist
- AV: statutenwijziging, ontbinding, duurverlenging, lid alsnog en bestuur benoemen
- alleen uit de wet voortvloeiende beperkingen binden derden 2:45; niet bv. max. 5000,-
8. OWaarborgMij
- notariele akte (als niet non-existent), leden aansprakelijk, handelsregister
9. Cooperatie
- notariele akte (als niet non-existent), (ingeschreven) leden aansprakelijk, handelsregister
10. Stichting
- notariele akte is bestaansvoorwaarde (openbaar testament kan ook!)
- bij testament ontstaat stichting op een door de erfgenamen te bepalen moment
- bij oprichtingsgebreken geen nietigheid maar mogelijkheid ontbinding te verzoeken
- statuten bepalen organisatie, bestuur regelt (geen verantwoording, toezicht door OM)
- ontbinding als onvoldoende doelvermogen of als doel bereikt cq. niet meer te bereiken
Rechtspersonen
* organisatie -> 1 of meer organen
* gevolgen: wegvallen leden niet belangrijk, eigen vermogen, vertegenwoordigd door natuurlijke personen
* vermogensrechtelijke (ruim!) gelijkstelling met natuurlijke personen, tenzij uit wet tegendeel blijkt
* incorporatieleer: nationaliteit van land van oprichting (statutaire zetel); welk recht overheerst
* non-existent als niet door notaris ondertekende akte en/of verklaring van geen bezwaar
* crediteuren van non-existente rechtspersonen kunnen ook verhalen op bestuurders
Fusie (nieuwe rechtspersoon verkrijgt vermogens van verdwijnende rechtspersonen, 2:308)
1. Aandelenfusie (aandelenovername, bedrijven blijven bestaan, soms aparte holding, bestuur bepaalt)
2. Bedrijfsfusie (deelname in bedrijven, kunnen blijven bestaan, bestuur bepaalt)
3. Juridische fusie (soort aandelenfusie waarbij de overgenomen bedrijven niet meer bestaan, AVA bepaalt)
* ad 1. 7A:1639aa-dd zijn niet van toepassing op de juridische fusie! Wel op bedrijfsfusie.
* Sterfhuisconstruktie: Nieuwe moeder koopt gezonde dochters met geleend geld. Bank is lachende derde
Boekhouding en Jaarrekening (rekening en verantwoording over gevoerde bestuur, 2:10 2:360, 6 WvK)
1. Boekhoudplicht- zodat rechten en plichten kunnen worden vastgesteld (intern)
2. Balansopmaakplicht- zodat 1 maal per jaar bewust van vermogenstoestand (intern)
3. Bewaarplicht- 10 jaar
* 6 WvK bij bedrijf, 2:10 (ruimer) ook bij rechtspersoon (ook niet-bedrijf) -> parallelliteit!
* gebroken boekjaar is een niet-kalenderjaar
* alleen bij faillissement is bestuurder/commissaris straferchtelijk aansprakelijk
* Financiele verantwoording:a. jaarverslag (bestuursverslag)
b. jaarrekening (Balans, V&W en toelichting - 2:360 en 4e richtlijn EEG)
c. overige gegevens (winstverdeling, statuten, vestiging, accountantsverklaring)
* als jaarrekening volledig openbaar moet accountantsverklaring erbij, als verkort mag verklaring er niet bij
* aansprakelijkheid:a. formaliteiten -> strafbaar feit (WED)
b. inhoud -> als opzettelijk onjuist strafbaar feit (336 WvS) anders 6:162
c. faillissement -> als verwijtbaar strafbaar feit (bankbreuk)
Vertegenwoordiging(lastgeving, interne verplichting, 7:400)
1. Middelijk, direct:geen relatie tussen Principaal en Derde, Vertegenwoordiger handelt voor rekening en risico Principaal
2. Onmiddelijk, indirect:relatie P en D, V handelt namens P (kenbaarheidsvereiste)
* ad 1. Kribbekrijter, 7:412 en 7:413 -> bij wanprestatie etc. toch band tussen P en D
* uitsluitend bemiddelaar <-> ook afsluitbevoegdheid
* algemene bepalingen over vertegenwoordiging ontbreken in onze huidige wetgeving
* geen baattrekking als grondslag: pseudo-P niet gebonden door pseudo-V
Volmacht (interne en externe bevoegdheid, 3:60)
* geen vormvoorschriften, soms (huwelijk, oprichten BV/NV, hypotheek, schenking) wel
* leer van het grootste aandeel: wil gemachtigde belangrijker als ruimere volmacht
* selbsteintritt: V mag tevens D zijn als geen belangentegenstelling
* derdenbescherming: vertrouwen, ...redelijkerwijs aannemen..., zekere onderzoeksplicht
* Van Dias/Salters: toedoenbeginsel, P door V gebonden als geopenbaarde wil (!)
* Kleuterschool Babbel: gedragingen V toerekenen aan P als maatschappelijk verkeer...
* pseudo-P niet gebonden tenzij bekrachtiging (terugwerkende kracht)
* als volmacht in belang V dan onherroepelijk (eindigt niet bij dood etc. P)
* positie V bij wanprestatie:D -> schadevergoeding; positief! (vvw) of negatief (hup) belang
P -> onrechtmatige daad of ongerechtvaardige verrijking
|
|